Антимонопольна служба ретельно стежить за сферою закупівлі. Адже для розвитку бізнесу важлива конкуренція. Сьогодні важливо дотримуватись положень ФЗ 223, які зараз часто інтерпретують неправильно. У 2016 році важливо усі закупівлі проводити за затвердженим планом, що створює додаткові перешкоди. Багатьом юридичним особам важливо знайти єдиного постачальника, з яким легко співпрацювати. Розберемося, у яких ситуаціях можна використовувати закупівля без конкуренції.
Цей закон є основою всієї закупівельної діяльності у Росії. Відповідно до нього, замовник зобов'язаний вказати у створеному ним положенні, яким буде проводитися закупівля, її спосіб. Законом не заборонено:
Заборона на інші форми у ФЗ 223 не вказується, тому можна інтерпретувати його так, що можна укладати договори на прямі постачання, не розглядаючи пропозиції конкурентів. Важливо лише докладно прописати умови закупівельної діяльності.
Придбання обладнання та інших необхідних речей єдиного постачальника часто називають пряма закупівля. У ній ініціативною стороною здатний виступати як продавець, і покупець. Наприклад, якщо ви знаєте, яка компанія поставить вам товар швидко та якісно, то можна направити їй пропозицію про укладання договору. З іншого боку, ФЗ 223 не забороняє ухвалити пропозицію, якщо ініціатива йде від єдиного постачальника. І тут необов'язково розглядати умови конкурентів.
Якщо вами обрано пряму закупівлю, то варто дотримуватися наступних правил ФЗ 223:
Таким чином, у єдиного постачальника можна придбати товари чи послуги здебільшого. У 2015 році частка таких закупівель серед усіх угод становила близько 51%. Замовники не розміщували в ЄІС таку інформацію:
У решті випадків покупцю доводилося розкривати дані:
Список відомостей, які потрібно передавати до ЄІС, міститься у 223-ФЗ. Багато компаній вважають за краще купувати товари та послуги у єдиного постачальника на невеликі суми, щоб не довелося вносити свої дані до загального реєстру.
Найчастіше пряма закупівля здійснюється у випадках:
Якщо ви придбали товари на мінімальну суму, то можна не включати угоду до плану закупівель, проте вам доведеться відобразити її у звітах для Росстату. Крім того, необхідно обов'язково підготувати обґрунтування для укладання договору з постачальником – наказ чи розпорядження.
По ФЗ 223 у щомісячній звітності пряма закупівля виноситься на окремий розділ. Раз на півроку отримання необхідних предметів торгу від єдиного постачальника необхідно повідомляти у першій формі звіту Росстата.
Одним із найголовніших порушень ФЗ 223 є часте отримання товарів та послуг від єдиного постачальника, відображене у положенні про закупівлю. Замовник у разі порушує нормативні акти, якими закупівля має здійснюватися з допомогою конкурентних торгів. Аукціони та конкурси, які проводяться юридичною особою, мають бути відкриті, щоб невеликі підприємства змогли в них брати участь. Зокрема, подібне порушення було виявлено у Міністерстві оборони, які рідко вдавалися до відкритих торгів у рамках реалізації проекту держзамовлення.
Якщо закупівля пов'язана з енергоресурсами, то, крім ФЗ 223, потрібно мати на увазі Постанову № 109, яка наказує при укладанні подібних угод проводити конкурсний відбір. Таким чином, у єдиного постачальника не можна отримати:
Цей захід було вжито для більш ефективного та цільового витрачання коштів. Якщо згаяти цей момент, регулюючий орган зафіксує порушення.
Часте отримання товарів та послуг від єдиного постачальника є неприпустимим і для власників природних монополій. У цьому випадку необхідно додатково керуватися Постановою № 1158, яка рекомендує власникам таких підприємств вести закупівлі за правилами, які діють на торги для державних потреб.
Закупівля компаній з державною участю має здійснюватися відповідно до Директиви від 16 жовтня 2010 року. Відповідно до неї, інформацію про торги варто публікувати в електронному вигляді. Цей захід допомагає підприємствам із державною участю розглянути більше варіантів, а не звертати увагу лише на єдиного постачальника.
Професіонали у сфері державних замовлень рекомендують звертати увагу на такі моменти:
Щоб правильно провести закупівлю електроенергії у єдиного постачальника з 44-ФЗ, потрібно вивчити:
Вони регламентують процес закупівлі електричної енергії.
Не можна закуповувати послуги з технологічного приєднання до електромереж за п. 8 ч. 1 ст. 93 закону №44-ФЗ. Такі висновки зробила ФАС у Листі № АЦ/4119/15 від 03.02.2015 та Мінекономрозвитку у Листі № Д28і-2130 від 08.10.2014.
Існують два типи постачальників, які здійснюють постачання електроенергії:
Завдання гарантуючого полягають у закупівлі електроенергії та потужності на оптових та роздрібних ринках, укладанні договору на її передачу з мережевою компанією, веденні розрахункових відносин із споживачем електричної енергії.
На підставі ст. 3 35-ФЗ, гарантуючий постачальник - це комерційна юридична особа, яка зобов'язана укладати договори купівлі-продажу з будь-яким споживачем, який звернувся до організації, щоб отримати послуги з енергопостачання.
Енергозберігаюча організація продає, а також передає вироблений або куплений енергетичний ресурс іншим особам. Послуги з реалізації електроенергії є основним видом діяльності ЕО.
Перелік постачальників електроенергії, що гарантують, та зон їх діяльності опубліковано на сайті ФАС.
Оскільки практично всі споживачі протягом багатьох років співпрацюють з одним постачальником, що гарантує, то закуповувати електроенергію конкурентними способами не є доцільним — процедура проходить довго і може бути визнана такою, що не відбулася через відсутність належної кількості заявок (багатьом не вигідно брати участь у торгах).
Тому оптимальним варіантом укладання договору на постачання електричної енергії буде підписання контракту з єдиним виконавцем відповідно до .
Якщо замовник укладає з постачальником, що гарантує договір енергопостачання або договір купівлі-продажу електричної енергії, то для нього передбачено законодавче право укласти контракт за результатами закупівлі електроенергії у єдиного постачальника, п. 29 ст. 93 44-ФЗ наказує робити це відповідно до плану-графіка закупівель. Сума має перевищувати встановлені установи (год. 2 ст. 72 БК РФ).
Щоб укласти договір, визначте, до якого гарантуючого постачальника належить установа. Зверніться до нього із заявою. Можливо, потрібно надати копії:
Розміщувати повідомлення до ЄІС не потрібно, досить просто підписати контракт. Протягом 5 роб. дн. після укладання опублікуйте відомості в реєстрі ЄІС.
Якщо у безоплатне користування або оперативне управління передали нежитлові приміщення та користувачі інших приміщень у цьому будинку вже отримують електроенергію від якогось постачальника, то можна укласти контракт з ним же за п. 23 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ. Не потрібно публікувати повідомлення ЄІС. Потрібно підготувати та розмістити звіт про неможливість та недоцільність інших способів визначення постачальника та укласти контракт. Протягом 5 роб. дн. після укладання договору інформацію про нього має бути розміщено у реєстрі в ЄІС.
При закупівлі послуг із передачі електричної енергії замовник повинен керуватися положеннями п. 1 ч. 1 ст. 93, оскільки даний вид послуг відноситься до сфери функціонування.
У закупівлі електроенергії по 44-ФЗ у єдиного постачальника головне, що має зробити замовник, — скласти грамотне обґрунтування укладання такого контракту. У документі-обґрунтуванні необхідно зазначити:
При укладанні договору енергопостачання з постачальником, що гарантує, замовнику не потрібно обґрунтовувати доцільність замовлення неконкурентним способом.
Розрахунок НМЦК провадиться відповідно до . ЦК на електроенергію визначається відповідно до п. 3, 4 ст. 23.1 35-ФЗ - на підставі регульованих державою тарифів. Ціни мають бути встановлені в межах виділених замовнику лімітів бюджетних зобов'язань.
Тарифи на електроенергію постійно диференціюються. На розрахункову ціну замовника впливає рівень напруги, обрана цінова категорія, а також максимально можлива для споживача потужність.
Переглянути діючі тарифи організація-замовник може на офіційному сайті свого постачальника, що гарантує, в розділі інформації для юридичних осіб у підрозділах:
Якщо сумніваєтеся чи потрібне повідомлення, п. 29 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ електроенергію вимагає постачання без цього документа.
Але повідомлення публікуються в Єдиній інформаційній системі, якщо закупівля послуг з енергопостачання здійснюється за п. 1 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ, тобто при замовленні у природних монополій та центрального депозитарію. При закупівлі у єдиного постачальника за п. 1 ч. 1 ст. 93 організація-замовник розміщує в ЄІС повідомлення про здійснення замовлення не пізніше 5 днів до моменту укладання договору.
Якщо у договорі енергопостачання є відомості, що містять державну таємницю, то повідомлення не публікується. Тобто під час укладання договору на постачання електроенергії п. 29 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ, п. 4 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ, а також п. 23 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ повідомлення розміщувати не вимагають.
Результатом закупівлі електроенергії за 44-ФЗ п. 29 ст. 93 встановлює укладання договору про постачання електроенергії.
Але якщо ціна контракту не перевищує 100 000 руб., то організація-замовник має право укласти договір постачання енергопостачання або купівлі-продажу електричної енергії за загальним правилом. Або за п. 5 ч. 1 ст. 93 при ЦК, що не перевищує 400 000 руб., Дотримуючись обмеження, встановлені цими пунктами (Лист Мінфіну Росії від 21.06.2017 № 24-05-07/38889).
Істотною умовою контракту є той факт, що постачальник, що гарантує, передає, а замовник, який є споживачем електроенергії, приймає, а потім в обов'язковому порядку оплачує електричну енергію в тій кількості і за тими цінами, які встановлені умовами договору.
Договір енергопостачання - це підтип контрактів купівлі-продажу, тому в контрактних умовах є зобов'язання про безперебійне постачання електроенергії з боку виконавця і про своєчасну оплату з боку замовника-споживача (ст. 539 ЦК України).
У кожному контракті мають бути прописані неустойки, пені та штрафи, що накладаються на замовника у разі неналежного виконання ним своїх зобов'язань (ч. 5 ст. 34 44-ФЗ). Але відповідно до ч. 15 ст. 34 44-ФЗ, організація-замовник має право не встановлювати вимоги ч. 5 ст. 34, оскільки договори з єдиним постачальником за п. 1 та 29 ст. 93 можуть бути складені та підписані сторонами в будь-якому форматі, передбаченому ДК РФ для укладання угод.
За нормами ФЗ про електроенергетику, пені, що встановлюються умовами таких контрактів, становлять 1/130 від суми, яка не сплачена виконавцю в належний період, за кожний день прострочення. Для розрахунку величини штрафу використовується ставка на дату фактичної оплати.
До контрактів на постачання послуг з енергопостачання також обов'язково має включатися пункт про
У 2011 році ДУП укладено договір з енергопостачальною організацією на постачання електроенергії для потреб підприємства на 2012 рік за умови його пролонгації на наступний рік. ГУП здійснює закупівельну діяльність відповідно до вимог Федерального закону від 18.07.2011 N 223-ФЗ. Чи було ГУП укладати новий договір енергопостачання на 2013 рік? Як бути, якщо енергопостачальна організація відмовляється від укладання нового договору, посилаючись на умову пролонгації, обумовлену у старому договорі? Відповіді на ці запитання знає експерт служби правового консалтингу ГАРАНТ Аркадій Сєрков. Продовження договору на енергопостачання слід кваліфікувати як нову закупівлю. Здійснення закупівлі шляхом продовження раніше укладеного договору саме собою не суперечить закону, але має бути передбачено у положенні про закупівлю. В обґрунтування цієї позиції наведемо такі доводи.
Законом №35-ФЗ суб'єктами роздрібних ринків є: споживачі електричної енергії; постачальники електричної енергії (енергозбутові організації, що гарантують постачальники, виробники електричної енергії, які не мають права на участь в оптовому ринку відповідно до статті 35 цього Закону); територіальні мережеві організації, які здійснюють послуги з передачі електричної енергії; суб'єкти оперативно-диспетчерського управління електроенергетиці, здійснюють зазначене управління лише на рівні роздрібних ринків. Відповідно до п. 32 Основних положень функціонування роздрібних ринків електричної енергії, затверджених постановою Уряду РФ від 4 травня 2012 р.
Увага
Важливо
Відповідно до цих роз'яснень автоматичне продовження договору оренди після закінчення терміну оренди за відсутності заяви однієї зі сторін, передбачене умовами цього договору, означає, що фактично після закінчення початкового терміну дії договору між сторонами почав діяти новий договір оренди, умови якого були ідентичні умовам договору, що закінчився. Логіка цих роз'яснень дозволяє застосувати їх до будь-якого іншого виду цивільно-правового договору, безперервний («що триває») характер виконання зобов'язань за яким безпосередньо пов'язаний з терміном його дії, в тому числі такого, як договір енергопостачання (ст.ст.
Інфо
Повинні дотримуватися вимоги глави 38 ДК РФ.Вибір типу договору, що укладається, проводиться, виходячи з потреб замовника. Вимоги, що прописуються у тексті документа, замовник розробляє самостійно.
Якщо статутному капіталі організації частка держави менше 50%, то дію 223-ФЗ нею не поширюється.
ФЗ замовники повинні розміщувати в ЕІС пакет документів, крім випадків, коли початкова вартість вбирається у 100 000 крб. (500 000 руб. для великих замовників), і, якщо угода укладається з єдиним постачальником на умовах конкурентної процедури, що не відбулася. Пакет документів для таких угод включає:
Протокол має бути опублікований в ЄІС не пізніше трьох днів після його підписання.
У разі коли виконавцем є єдиний постачальник 223 ФЗ, термін укладання договору встановлюється відповідно до Положення. Після підписання відомості про договір необхідно внести до Реєстру протягом трьох робочих днів.
Не вноситься інформація з угод, які розміщені в ЕІС, і навіть, якщо їх вартість перевищує 100 000 крб. (500000 руб. Для великих замовників).
Що стосується ситуації, коли продовження договору відбулося, хоча в положенні про закупівлю такої можливості не передбачено, то Законом про закупівлю дана ситуація не передбачена, відповідно , Не описані і наслідки. У цьому можна лише звернути увагу, що відповідно до год.
Закону про закупівлю учасник закупівлі має право оскаржити в судовому порядку дії (бездіяльність) замовника при закупівлі товарів, робіт, послуг. При цьому видається очевидним, що відповідні вимоги мають бути зумовлені порушенням прав учасника закупівлі, інакше в їх задоволенні буде відмовлено.
Так, Вісімнадцятий арбітражний апеляційний суд у ухвалі від 17.10.2012 N 18АП-9692/12 вказав, що «Крім викладеного, ТОВ «Промжитлобуд» на порушення умов ч.
Звідси можна дійти невтішного висновку, що під закупівлею розуміється процедура вибору контрагента укладання з ним договора. ЦК України). Відповідно, виконання договору, реалізація прав та обов'язків їм належних не є предметом регулювання Закону про закупівлю.
Договори, укладені замовниками, які керуються цим Законом, до набрання ним чинності можуть виконуватися надалі в звичайному порядку. Відповідно до п. 1 ст. 450 ДК РФ зміна та розірвання договору можливі за згодою сторін, якщо інше не передбачено самим Цивільним кодексом РФ, іншими законами чи договором.
На нашу думку, слід виходити з того, що зміною договору, що не є новою закупівлею, можна вважати збільшення кількості товарів, обсягу робіт або послуг, спочатку передбачене умовами укладеного договору або необхідність якого випливає з причин, які не залежать від волі сторін (наприклад, виявлення необхідності виконання додаткових робіт (п. 5 ст. 709, п. 3 ст. 743 ЦК України). Якщо ж фактично узгоджуються нова кількість товару, новий обсяг робіт чи послуг, навіть якщо таке узгодження іменується в документах зміною або доповненням раніше укладеного договору, може вважатися новим договором, а його укладання новою закупівлею. Щодо договору енергопостачання це може бути підкріплено загальними положеннями про договір купівлі-продажу, видом якого є (п. 5 ст.
Безкоштовний вебінар Закупівля ПММ за новими правилами Записатися на перегляд Не цікаво через 11 днів, Записався 231 користувач, Задано 2 питань. Новини держзакупівельЗакупівлі електричної енергії у постачальника, що гарантує, вивели з-під дії Закону №223-ФЗ Прийнятий перед новим роком Федеральний закон від 31.12.2017 N 505-ФЗ «Про внесення змін до окремих законодавчих актів Російської Федерації» дуже спантеличив замовників, які проводять закупівлі за Федеральним законом від 18 липня 2011 року N 223-Ф3 «Про закупівлю товарів, робіт, послуг окремими видами юридичних осіб» (далі – Закон №223-ФЗ). Він містить норму, яка виводить з-під дії Закону №223-ФЗ відносини пов'язані з укладанням і виконанням договорів відповідно до законодавства Російської Федерації про електроенергетику, які є обов'язковими для учасників ринку обігу електричної енергії та (або) потужності.
З покупкою електроенергії стикаються всі замовники. В рамках контрактної системи існує особлива основа для таких закупівель. Проте під час укладання контрактів слід враховувати як норми закону 44-ФЗ, але й із законодавства про електроенергетиці.
Закупівля електроенергії провадиться шляхом укладання контракту з єдиним постачальником. У пункті 29 частини 1 статті 93 закону 44-ФЗ наводиться така підстава для неконкурентної закупівлі: « укладання договору енергопостачання або договору купівлі-продажу електричної енергії з постачальником електричної енергії, що гарантує».
Слід відрізняти договір енергопостачання від договору купівлі-продажу електроенергії з постачанням. Чому це важливо? Залежно від того, який контракт укладається, підстава для закупівлі єдиного постачальника буде різною. А за неправильно обрану підставу може бути призначено стягнення за частиною 1 статті 7.29 КпАП. У цьому випадку посадовцю замовника загрожує штраф у сумі 50 000 рублів.
Договір енергопостачанняпередбачає не лише покупку замовником електроенергії, а й накладає на продавця обов'язок її передати. Передача гарантується до електроприймальних пристроїв замовника. Це випливає з пункту 28 Основних положень функціонування різних ринків електричної енергії, затверджених постановою Уряду РФ від 04.05.2012 № 442 (далі Основні положення).
Реєстрація в ЄРУЗ ЄІС
З 1 січня 2019 року для участі в торгах з 44-ФЗ, 223-ФЗ та 615-ПП обов'язкова реєстраціяу реєстрі ЄРУЗ (Єдиний реєстр учасників закупівель) на порталі ЄІС (Єдина інформаційна система) у сфері закупівель zakupki.gov.ru.
Ми надаємо послугу з реєстрації в ЄРУЗ в ЄІС:
Договір продажу електроенергіїпередбачає лише придбання безпосередньо самої енергії, без її передачі. Такі послуги набувають окремо відповідно до пункту 1 частини 1 статті 93, тобто з іншої підстави, а не за пунктом 29. Відповідно до пункту 1 набувають послуги у природних монополій. Саме до таких і належить передачі електроенергії відповідно до частини 1 статті 4 закону 147-ФЗ «Про природні монополії».
Закон 44-ФЗ вимагає, щоб у контракті прописувати тверда цінаоб'єкта закупівлі, яку не можна змінювати протягом терміну його виконання. В окремих випадках, визначених Урядом, у документації щодо закупівлі можна вказувати орієнтовне значення ціни чи наводити формулу її розрахунку цінової максимум.
Однак електроенергія купується шляхом неконкурентної закупівлі, на яку документація не складається. Тому енергозакупівлю не включено до перелікувипадків, коли можна вказувати формулу та ціновий максимум (постанова Уряду РФ від 13.01.2014 № 19).
Мінекономрозвитку в листах від 21.02.2017 № Д28і-846, від 06.04.2017 № ОГ-Д28-4031, від 15.07.2015 № Д28і-2159 підтверджує, що ціна контракту на електроенергію має бути твердою і має бути твердою. Відповідно, це лягає на плечі замовників – вони вимагають від постачальників включати такі умови до контракту.
У Верховному Суді Росії вважають, що відповідно до законодавства про електроенергетику ціна не є суттєвою умовою договору енергопостачання. Специфіка сфери така, що ціна за одиницю розраховується після розрахункового періоду. Отже, тверду вартість договору на даний момент його укладання визначити неможливо.
Судді вказують на те, що закон про електроенергетику стосовно закону про держзакупівлі є спеціальним. Це означає, що умови контракту з електропостачання, включаючи ціну, мають визначатися відповідно до норм законодавства про електроенергетике. А вона не передбачає вказівку твердої ціни. До таких висновків Верховний Суд дійшов ухвали від 12.05.2017 № 304-ЕС17-4309 у справі № А70-4027/2016.
Але навіть якщо прописати в контракті точну кількість енергії та ціну, прийти до цих показників не вдасться. Розуміючи це, замовники часто наполягають на включенні до контракту положення, передбаченого підпунктом «б» пункту 1 частини 1 статті 95 Закону № 44-ФЗ. Йдеться про можливість з ініціативи замовника пропорційно змінити обсяг та ціну контракту в межах 10%від вартості.
Але якщо не можна спочатку визначити точний обсяг споживання енергії та ціну контракту, чи є сенс вносити норму про 10-відсоткове відхилення? Побачимо, що думають про це судді.
Постачальник електроенергії не погодився із пропозицією замовника внести згадану норму закону до контракту. На його думку, ця умова не відповідає Основним положенням, як і самій природі правовідносин. Судді також не знайшли розумних причин для того, щоб включити до контракту умову про зміну обсягу/ціни (постанова ФАС Північно-Західного округу від 15.06.2016 р. у справі № А42-3555/2015).
При цьому суд посилається на те, що споживач має право самостійно та в односторонньому порядку скорочувати або збільшувати обсяг споживаної електроенергії. Зміна цього обсягу не потрібно підтверджувати додатковими угодами. Понад те, заздалегідь покупець неспроможна визначити обсяг своїх потреб, адже залежить від різних обставин. Постачальник електроенергетики, зі свого боку, також може спонукати споживача вибирати заявлений у контракті обсяг чи обмежувати його.
Таким чином, з урахуванням характеру угоди, включати до неї пункт про зміну первісної ціни та обсягу в межах 10% підстав немає.
У випадку за прострочення оплати постачальник вправі вимагати від замовника пені у вигляді 1/300 ключової ставкиБанку Росії за кожен день прострочення. Але в частині 2 статті 37 закону "Про електроенергетику" сказано, що пені нараховуються з розрахунку 1/130 ставки рефінансуванняя. Як було зазначено вище, норми профільного закону визнаються судами «сильнішими», ніж 44-ФЗ, тому застосовувати слід саме їх.
Такий підхід знаходить підтримку у судовій практиці. Прикладом може бути Ухвала Верховного Суду РФ від 18.05.2017 № 303-ЕС16-19977 у справі № А37-499/2016. Замовник не заплатив вчасно, і постачальник електроенергії нарахував йому пені, виходячи з 1/130 ставки рефінансування. Однак, на думку замовника, пені слід вважати за правилами закону 44-ФЗ. Судді послалися на спеціальний характер закону про електроенергетику стосовно закону про держзакупівлі та дійшли висновку, що має рацію постачальник.